 | |
12.00.09
Уголовный процесс, криминалистика и судебная экспертиза; оперативно-розыскная деятельность |
|
Тактика профессиональной защиты по уголовным делам. Автореферат дис...канд.юрид наук
1999, Алматы, , , Жамиева Роза Муслимовна, Работа выполнена на кафедре уголовного процесса и криминалистики Карагандинского государственного университета им. Е.А. Букетова
Научные руководители: Заслуженный деятель науки РК,
доктор юридических наук, профессор
Елеген Изтлеуович Каиржанов, кандидат юридических наук, доцент Клара Васильевна Ким
Официальные оппоненты: Доктор юридических наук, профессор
Еркен Газизович Джакишев, кандидат юридических наук, доцент Лязиза Шалтаевна Берсугурова
Ведущая организация: Карагандинская высшая школа МВД
Республики Казахстан Защита состоится " 21" октября 1999 года в " 14 " часов на заседании диссертационного совета К 16.03.01. по присуждению ученой степени кандидата юридических наук в Академии МВД Республики Казахстан по адресу: 480033, г. Алматы, ул. Утепова, 29.С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Академии МВД Республики Казахстан. Автореферат разослан " 20" сентября 1999 г. Ученый секретарь диссертационного совета: Гаухар Рустембековна Рустемова
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ
Актуальность темы исследования.
Стратегия Президента Республики Казахстан "Казахстан - 2030" четко определила цели и долгосрочные приоритеты нашего общества и государства, что объединит усилия народа Казахстана на пути к продвижению повышения его благосостояния, внесет в этот процесс элементы целенаправленности. Наряду со всеми важными стратегическими задачами Президент подчеркнул важность для реализации стратегии наличия профессионализма государственных служащих. Конституция Республики Казахстан закрепила важнейшие положения по праву обвиняемого на защиту. Право обвиняемого на защиту и получение квалифицированной юридической помощи провозглашено неотъемлемым правом любого человека, который ввиду определенных обстоятельств оказался вовлеченным в сферу уголовного судопроизводства, отличающегося остротой и концентрированностью применяемых мер принуждения. Право обвиняемого на защиту является комплексным субъективным правом, которое своим назначением имеет предоставление возможности человеку защищаться от обвинения, чтобы избежать необоснованного, незаконного и несправедливого привлечения к уголовной ответственности, а в конечном итоге, в уголовном процессе - достижение истины по уголовному делу. Право обвиняемого на защиту является необходимым элементом правового статуса человека не только в нашей стране, но и в международном сообществе. Оно получило закрепление во многих международно-правовых документах.
Наше государство последовательно проводит в жизнь гуманные демократические принципы уголовного правосудия. Так, в Государственной программе правовой реформы в Республике Казахстан (основные направления) от 12 февраля 1994 года было отмечено, что процессуальное законодательство должно строиться с учетом международных актов об охране прав и свобод человека, сосредоточено внимание на обеспечении принципа состязательности процесса, презумпции невиновности, праве на профессиональную юридическую помощь и защиту на любой стадии судопроизводства. Думается, что профессионализм должен стать лейтмотивом деятельности не только представителей государственной власти. Он является жизненно необходимым условием эффективности любой деятельности, в особенности в современный период развития и становления рыночной экономики. Поэтому вполне отвечает насущным потребностям нашего общества улучшение профессионального мастерства и деятельности адвокатов - защитников, как профессиональных участников уголовного процесса. Необходимость исследования проблем профессиональной защиты вызывается также последовательной реализацией норм Конституции РК 1995 года, которые целостно сформулировали основные положения концепции правового государства, права и свободы человека, многие из которых имеют прямое отношение к уголовно-процессуальной деятельности, существенно затрагивающей эти права и свободы в процессе реализации уголовно-процессуального закона. Продолжением судебно-правовой реформы явилось принятие нового Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан (УПК РК), принципиально нового по сущности и содержанию, вобравшего в себя все лучшее, что создала научная мысль и обобщение практики. Это отразилось на процессуальном положении адвоката-защитника. Вопросы, вызывавшие ранее ожесточенные споры, потеряли остроту ввиду включения в УПК РК компромиссных вариантов. Однако, некоторые вопросы так и не нашли своего разрешения, появились новые проблемы в том числе относящиеся к уголовно-процессуальному регулированию деятельности адвоката-защитника. Новое законодательство ввело понятие сторон в уголовный процесс, расширив права стороны защиты на предварительном следствии и дознании. Принцип состязательности в судебном разбирательстве уравнял процессуально сторону обвинения и защиты в целях обеспечения беспристрастности и объективности суда, распределяет обязанности по доказыванию на стороны. Законом Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнении в Конституцию Республики Казахстан" предполагается введение нового для Казахстана института правосудия - суда присяжных заседателей, которые будут непрофессиональными судьями. Все это не только предоставляет адвокату-защитнику большие возможности по защите прав и интересов подзащитного, но и предъявляет высокие требования к мастерству профессионального представителя стороны защиты, возлагает ответственность за результаты его деятельности. Совершенно новый процессуальный статус адвоката-защитника порождает новые проблемы организации его деятельности. Требуется совершенствование всего арсенала средств и способов защиты, разработка и применение научно обоснованных положений и основ профессиональной защиты. В совершенно новой обстановке более актуальны проблемы такой организации деятельности по защите, которая позволяла бы в имеющихся условиях получать максимально положительный результат, то есть существует необходимость в разработке и применении рекомендаций по тактическим аспектам защиты. Уголовно-процессуальное законодательство, какое бы оно совершенное не было, не в состоянии учесть многообразие ситуаций, возникающих при его применении. Деятельность адвоката-защитника не является исключением. Ее содержательная сторона часто регулируется не законом, а корпоративными нормами профессионального поведения, этическими нормами. Очень часто адвокат затрудняется в выборе того или иного варианта поведения, способа действия ввиду многозначности ситуации и способов ее решения. Если следователь, прокурор, судья имеют соответствующую подготовку по криминалистической тактике, то адвокат не всегда может применять криминалистические рекомендации в неизмененном виде в силу специфики его деятельности. Таким образом, новое уголовно-процессуальное законодательство внесло существенные коррективы в уголовно-процессуальную деятельность в целом в деятельность адвоката-защитника в частности. Актуализируется требование активности сторон (в том числе защитника). Активность предполагает максимально эффективное использование всех средств и способов по реализации возложенной на адвоката функции. Учитывая вышеизложенное (в связи с изменением правовых условий деятельности) особое значение приобретают проблемы тактики профессиональной защиты, как объекта комплексного исследования. В науке уголовного процесса тактика защиты упоминалась, но не раскрывались ее сущность и содержание. Исследования велись с точки зрения реализации процессуальных норм, их эффективности. Регламентированы структурно - задачи, правовой статус, средства защиты, процессуальная форма деятельности. Но уголовно-процессуальный аспект защиты является лишь составной частью теоретических основ тактики профессиональной защиты. Проблемы уголовно-процессуальной деятельности защитника, правового положения этого участника процесса, права обвиняемого на защиту подвергались детальному исследованию учеными-процессуалистами. Ю.И. Стецовский во многих своих работах рассматривает деятельность защитника на различных стадиях уголовного процесса, особенности реализации прав защитника, он соотносит право на защиту с презумпцией невиновности. К.А. Бегалиев, Л. Берсугурова, И.М. Гуткин, А.Х. Давлетшин, Г.Б. Елемисов, Е.Е. Ерешев, М.С.Жалыбин, З.В. Макарова, М.П. Некрасова, Т.П. Николаева, Г.П. Саркисянц, М.С. Строгович Б.Х. Толеубекова, С. Тыныбеков, Д.П. Фиолевский, М.П. Шаламов и другие уделяют внимание проблемам обеспечения прав личности в уголовном процессе, в том числе и обвиняемого, праву обвиняемого на защиту, деятельности защитника на той или иной стадии уголовного процесса, организационно-правовым формам деятельности адвоката-защитника, презумпции невиновности, средствам и способам защиты. А.Г. Торянников исследовал вопросы заявления защитником ходатайств и принесения жалоб. Некоторые авторы приближались к проблемам тактики профессиональной защиты. Так, Я.С. Аврах выделяет элементы психологической структуры функции защиты; И.А. Либус, А.Д. Бойков, Г.М. Шафир разрабатывали проблемы эффективности деятельности защитника, в том числе и профессионального. Очевидно, что в уголовно-процессуальной литературе, несмотря на обилие научных и учебных работ по вопросам защиты не даны ответы на вопросы: что есть тактика защиты, как она должна строиться, каковы ее научные и практические основы и многие другие вопросы. Попытки дать определение понятия тактики защиты предпринимались такими авторами как Т.В. Варфоломеева, Г.А. Воробьев, Г.М. Шафир, В.В. Титаренко.В криминалистике традиционно разрабатывались вопросы тактики следственных действий, а также достижения отдельных следственных задач, рекомендации по оптимизации деятельности давались следователям. Только в шестидесятых годах был введен термин "тактики судебного следствия". Тактика судебного следствия впервые сформулирована Л.Е. Ароцкером и признается далеко не всеми учеными. Тактика защиты в криминалистике практически не подвергалась исследованию. Некоторые криминалисты упоминают о ее существовании, например, О.Я. Баев, обусловливающий тактику защиты наряду с тактикой поддержания государственного обвинения конфликтным взаимодействием. Тактика защиты в силу социальных, политических, правовых и иных причин если и рассматривалась в уголовном процессе, то фрагментарно и неполно. Анализ практики показывает, что основные затруднения в деятельности адвоката вызывают следующие вопросы: планирование, выдвижение версий защиты, выбор и применение тактических приемов, анализ ситуаций с точки зрения защиты, составление судебной речи. Таким образом, разработка тактических основ деятельности адвоката-защитника является не только научной проблемой, а также обусловлена потребностями практики. В литературе поднимались вопросы Т.В. Варфоломеевой об использовании адвокатом в своей деятельности данных криминалистики. На уровне отдельного научного исследования В.С. Соркиным предпринята попытка сформулировать тактические и стратегические аспекты защиты по уголовным делам, но налицо односторонний криминалистическо-психологический подход, который по нашему мнению является неполным и несвоевременным. Тактика профессиональной защиты должна закономерно пройти свой путь развития, не отрываясь от уголовно-процессуальной науки ввиду особенностей защитительной деятельности, в процессуальной регламентации задач и способов их достижения. Иной подход может привести к крайностям, наносящим вред правильному разрешению уголовного дела. Они (рекомендации) в виде тактических приемов являются ничем иным, как механическим применением рекомендаций прикладной психологии с использованием положений теории игр, в которой главное - выигрыш любой ценой, без учета моральных норм, формальным использованием положений и приемов криминалистической тактики, которые в самой криминалистике являются спорными. Таким образом, завершая анализ современного состояния проблем тактики профессиональной защиты, следует констатировать, что последняя находится практически в неразработанном виде, имеющиеся попытки разрешения вопросов не удовлетворяют потребностей науки и практики, а сама задача в целом требует новых подходов и решений.
Цели и задачи исследования
Целью диссертационного исследования является выявление состояния разработанности проблем защиты с позиции теоретических основ и содержания профессиональной защиты и попытка формулирования концептуальных положений тактики профессиональной защиты на основе применения положений теории принятия решений и деятельностного подхода. Для достижения выше обозначенной цели поставлены следующие задачи исследования:- определить состояние научной разработанности проблем профессиональной защиты, ее значения для тактики профессиональной защиты;- провести анализ уголовно-процессуального и общеотраслевого законодательства, регулирующего профессиональную защиту по уголовным делам с позиций значимости для тактики профессиональной защиты; - обосновать предложение о включении тактики профессиональной защиты как объекта исследования в структуру криминалистической тактики; определить понятие, содержание и структуру тактики профессиональной защиты;- раскрыть понятие и содержание ситуаций защиты, как вида криминалистической ситуации; дать анализ элементов содержания и классифицировать ситуации защиты по различным основаниям. Вычленить типовые ситуации защиты по компонентам содержания;- сформулировать и классифицировать цели и задачи защиты, проанализировав их диалектическую взаимозависимость и взаимообусловленность, иерархическую структуру, значение для тактики профессиональной защиты; - определить понятие средств и способов защиты, выявить соотношение в уголовно-процессуальной деятельности защитника;- определить понятие и значение версий защиты, выявить их особенность как вида криминалистических версий;- разработать принципы реализации тактики профессиональной защиты, классифицировать ошибки адвоката-защитника в зависимости от нарушения принципа, уровня принятия решения;
- выработать рекомендации по принятию решений адвокатом-защитником в различных ситуациях, по предотвращению допущения типичных ошибок в целях оптимизации профессиональной защиты по уголовным делам.
Объектом исследования явились профессиональная защита, правовые и теоретические основы деятельности адвоката-защитника, ее содержание. Предметом исследования явились: Конституция Республики Казахстан, уголовно-процессуальное и обычное законодательство, деятельность защитников с точки зрения применения и организации тактики защиты (ее цели, способов и средства достижения целей, соотношение целей и задач, стратегических и тактических задач и иные вопросы организации деятельности защитников), отношение адвокатов к уголовно-процессуальным и тактическим вопросам защиты.
Методологическая и теоретическая основа диссертации
Методологической основой диссертационного исследования явились диалектический материализм как общий метод и философская основа познания. В качестве методологической основы использованы разработки и положения общей теории систем, теории управления, теории информации, теории вероятностного прогнозирования, теории принятия и реализации решения, а также общенаучные подходы (системный, структурный, деятельностный, функциональный, информационный, вероятностный и другие). Также были применены некоторые положения теории уголовного права, уголовного процесса, криминалистики, юридической психологии и других правовых наук. Использованы результаты исследований в общей, социальной и инженерной психологии, научной организации труда, формальной и диалектической логике. В ходе проведения исследования соискателем применялись также общенаучные и частнонаучные методы и приемы. Это такие методы, как наблюдение, описание, измерение, сравнение, моделирование, опрос, эвристический методы, а также логико-теоретические методы - анализ, синтез, обобщение, определение, доказательство, аксиоматический, индуктивный методы и другие. Применялись специальные методы, используемые в юриспруденции: сравнительно-правовой, историко-правовой, статистический. Использовались конкретно-социологические методы (анкетирование, интервьюирование), криминалистические (ситуационный, структурно- криминалистический и другие).С этой целью были изучены работы таких философов как А.П.Алексеев, П.К.Анохин, В.Г. Афанасьев, Л. Берталанфи, И.В. Блауберг, Г.В. Гегель, И. Кант М. Месарович, Д.А. Поспелов, Ж.-Ж. Руссо, Н.Н. Трубников, Ф. Энгельс, Б.Г. Юдин, Э.Г. Юдин и другие. Для применения положений, разработанных в психологии, системотехнике и теории принятия решений изучались работы таких авторов как Г.М. Андреева, А.Г. Асмолов, В.В. Дружинин, Д.С. Конторов, М.Д. Конторов, Д.Н. Завалишина, Е.М. Иванова, А.Н. Леонтьев, В.А. Лефевр, Б.Ф. Ломов, С.Л. Рубинштейн, Г.В. Суходольский, О.К. Тихомиров и другие. Также теоретической основой работы послужили работы специалистов по теории государства и права, уголовному праву и процессу, криминалистике. Таких авторов как В.Д. Адаменко, Я.С. Аврах, Л.Е. Ароцкер, А.Ф. Аубакиров, А.Н. Ахпанов, З.О. Ашитов, Г.И. Баймурзин, Т.К. Биятов, К.А. Бегалиев, О.Я. Баев, Р.С. Белкин, Л.Ш. Берсугурова, Ж.Д. Бусурманов, Т.В. Варфоломеева, А.Н. Васильев, А.Я. Гинзбург, В.Г. Даев, Е.Г. Джакишев, У.С. Джекебаев, Л.Я. Драпкин, А.В. Дулов, Е.Е. Ерешев, М.С. Жалыбин, С.З. Зиманов, З.З.Зинатуллин, Г.А. Зорин, А.А. Исаев, Е.И. Каиржанов, К.В. Ким, М.Ч. Когамов, В.Я. Колдин, А.М.Ларин, П.А. Лупинская, И.М. Лузгин, З.В. Макарова, М.П. Некрасова, Б.М. Нургалиев, Р.Т. Нуртаев, И.Ф. Пантелеев, И.И. Рогов, А.А. Ривлин, И.В. Решетникова, С. Сабикенов, В.М. Савицкий, Н.А. Селиванов, Ю.И. Стецовский, М.С. Строгович, Г.П. Саркисянц, Б.Х. Толеубекова, С. Тыныбеков, У. Бернам, И.Я. Фойницкий, Ф.Н. Фаткуллин, М.А. Чельцов-Бебутов, С.А. Шейфер, А.А. Эйсман, П.С. Элькинд, Н.А. Якубович и другие.Достоверность выводов исследования и рекомендаций обеспечивается методологической основой, избранной соискателем в качестве метода познания, а также анализом эмпирического материала, которым осуществлялась проверка обоснования и необходимости теоретических положений, выносимых на защиту. Диссертантом изучено 200 уголовных дел и наблюдательных производств адвокатов-защитников, опрошено анкетированием 300 адвокатов, осуществляющих защиту по уголовным делам Карагандинской и Акмолинской областных коллегий адвокатов.
Научная новизна и практическая значимость исследования
Научная новизна диссертационного исследования заключается в том, что впервые в Республике Казахстан сделана попытка с позиций системно-структурного, ситуативного и деятельностного подходов комплексного освещения проблемы тактики профессиональной защиты. В работе аргументируется необходимость разработки нового раздела криминалистической тактики "Тактика адвоката". Также в работе впервые дается определение понятия тактики профессиональной защиты и анализ основных элементов ее содержания, исследование вопросов эффективности реализации тактики профессиональной защиты, выдвинуто предложение о расширении предмета криминалистики за счет включения тактики адвоката-защитника. Элементом новизны является предложение об изменении классификаций криминалистических ситуаций и версий по основанию вида деятельности в сфере уголовного судопроизводства с использованием функционально-целевого подхода. Сформулированы и объединены в систему принципы реализации тактики профессиональной защиты. Выявлена система уровней принятия решений адвокатом при осуществлении защиты, их значение для тактики защиты.Практическая значимость результатов диссертационного исследования заключается в следующем. В работе сформулированы рекомендации по тактике защиты, выработанные на основе теоретических положений исследования и анализа социологического опроса адвокатов путем анкетирования, выявившего потребности в конкретных рекомендациях практикующих по уголовным делам адвокатов-защитников. На основе выработанных по задачам типовых ситуациях защиты можно вести дальнейшее изучение и обобщение практики, разрабатывать частные рекомендации в виде специальных методик защиты и оформлять в соответствующих тактико-методических указаниях, доводя до сведения коллегий через Министерство юстиции Республики Казахстан или общественный институт судебной защиты при Союзе адвокатов РК. Положения диссертационного исследования могут быть использованы в учебном процессе по курсам: уголовный процесс, криминалистика, судебная речь; по спецкурсам: "Адвокат в уголовном процессе", "Обвинение и защита по уголовным делам" и другим.Положения, выносимые на защиту:1. Тактика профессиональной защиты - необходимый элемент деятельности адвоката-защитника, как профессионального представителя стороны защиты, обладающий своим содержанием, обусловленным субъектом деятельности и его задачами. Следует включить тактику защиты в систему криминалистической тактики, она должна исследоваться с учетом новейших концепций и общенаучных методов и подходов, таких как деятельностный, системно-фукциональный и ситуативный.2. Требуют совершенствования некоторые нормы УПК РК общеотраслевого законодательства в направлении конкретизации целей и задач адвоката-защитника, права обвиняемого на защиту, полномочий защитника, процессуального статуса сторон в уголовном процессе, дефиниции средств и способов защиты.3. Ситуации защиты как вид криминалистических ситуаций подлежат самостоятельному анализу, классификации и типизации по отдельным компонентам.4. Версии защиты, обладающие специфическими признаками, являются одним из видов криминалистических версий и основой планирования защиты. Возможно выявление типовых версий защиты, выдвигаемых с учетом типовых ситуаций защиты. 5. Формирование тактики защиты детерминировано постановкой целей и задач (стратегический аспект) и определением тактических задач с учетом условий их реализации (тактический аспект). Цели и задачи защиты имеют иерархическую структуру, которую необходимо учитывать. 6. Реализация тактических задач должна соответствовать следующим принципам: ситуативность, планомерность, динамичность, этичность, законность, принцип прогнозирования, - а также уровням принятия решения адвокатом-защитником. Построение уровней принятия решения адвокатом-защитником предопределено характером целей и задач, типом ситуации защиты. Типичные ошибки адвоката-защитника можно классифицировать: по этапу, на котором допущена ошибка и по отношению к принципу реализации тактики. Разработаны рекомендации, исходя из анализа процесса принятия решения адвокатом. Совершенствование деятельности адвокатов-защитников должно вестись в двух основных направлениях: информационном и организационном.
Апробация результатов исследования
В целях апробации результатов исследования диссертант участвовал в теоретико-методологических семинарах, научно-практических конференциях. Также соискателем в течение семи лет читался курс лекций, и велись семинарские и практические занятия по уголовному процессу, по спецкурсу "Теория доказательств в уголовном процессе". Разработана учебная программа и прочитан курс лекций в КарГУ им. Е.А. Букетова по спецкурсу "Адвокат-защитник в уголовном процессе". Соискатель в период 1996-1997 гг. состоял членом Карагандинской областной коллегии адвокатов, где пытался практически апробировать положения диссертационного исследования при осуществлении защиты по уголовным делам. Диссертантом опубликовано 5 статей по теме исследования.
Структура и объем исследования
Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук выполнена объемом 184 страницы, состоит из введения, двух разделов, включающих семь подразделов, заключения, списка использованных источников и двух приложений.
СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновывается актуальность, новизна, практическая значимость исследования, изложены методологическая и информационная базы исследования, его цели и задачи, формулируются основные положения, выносимые на защиту.
Первый раздел "Теоретические основы тактики профессиональной защиты" состоит из трех подразделов.
Первый подраздел посвящен правовым основам тактики профессиональной защиты: понятию, содержанию и значению профессиональной защиты. Профессиональная защита является видом защиты по уголовным делам, они соотносятся как особенное и общее. Защита рассматривается как социально-правовое явление, существование которого в уголовном процессе во многом обусловлено двумя факторами: необходимостью гарантировать справедливый и законный процесс в отношении обвиняемого и необходимостью реализации состязательности в уголовном судопроизводстве. Защита обвиняемого является составной частью гарантий прав личности, провозглашенных Конституцией РК. В конечном итоге защита способствует достижению истины по уголовному делу.
Анализируются нормы уголовно-процессуального законодательства с точки зрения их соответствия основным принципам уголовного процесса, непосредственно связанным с правом обвиняемого на защиту. Предлагается пересмотреть субъектный состав сторон в уголовном процессе, процессуальный статус следователя как субъекта не стороны обвинения, а функции расследования преступления, что не равнозначно. Подчеркивается неразрывная связь защиты с обвинением, являющимся движущей силой уголовного судопроизводства.
В самом общем виде защита определяется как система формально-правовых, материально-правовых, функциональных и криминалистических связей различных элементов, подчиненных отстаиванию прав и интересов лица, привлекаемого к уголовной ответственности. Системообразующим фактором являются законодательно закрепленные цели. Подробно освещается каждый элемент и аспекты защиты как системы.
Профессиональная защита имеет все признаки, присущие защите, но она обладает специфическими свойствами: субъект осуществления, объем прав и обязанностей в сфере уголовного судопроизводства, правовой статус, процессуальный режим деятельности адвоката-защитника. Раскрывается значение профессиональной защиты методом системно-функционального анализа. Защита в социальном значении является целью и средством благополучия общества в целом и каждого ее члена в отдельности, фактором социального контроля, правовое значение защиты выражено в ее целях, процессуальное значение защиты в ее способствовании достижению истины по уголовному делу в условиях состязательности уголовного процесса. Указывается, что в сфере защиты должен быть баланс публичного и частного интереса.
Подраздел второй освещает вопросы, тесно связанным с тактикой профессиональной защиты - некоторым аспектам механизма правового регулирования профессиональной защиты. Так, относительно субъектов защиты подчеркивается, что круг лиц, могущих быть защитниками, значительно сужен. Указывается на отрицательное влияние монополии членов коллегий адвокатов в защитительной деятельности. Затрагиваются вопросы организационно-правовых форм участия профессионального защитника. Предложено пересмотреть положения Закона РК "Об адвокатской деятельности" с целью конкретизации членства в коллегии адвокатов юристов, преподающих право.
Анализируются точки зрения в науке уголовный процесс на предмет защиты, способы и средства защиты, позицию защиты. В предмете защиты особое место занимают интересы обвиняемого. Рассмотрена проблема их характера и содержания. Когда в деятельности появится ее незаконный характер (а, следовательно, и интерес, лежащий в основе), тогда и могут приниматься меры для пресечения. Это означает, что адвокат не может отстаивать незаконные с точки зрения права процесса действия подзащитного, не может совершать действия по поручению обвиняемого, противоречащие закону. Ответ на законность интереса обвиняемого быть непривлеченным к уголовной ответственности, возможен только в главном судебном разбирательстве, когда выяснится вопрос: виновен ли человек, следовательно, законен ли его интерес. Содержание интереса обвиняемого может быть определено кратко - достижение благоприятного исхода дела для обвиняемого. Оно содержит все возможные варианты содержания интереса в зависимости от ситуации и имеющихся оснований. Следует отметить практическое значение разграничения в предмете защиты реально и мнимо нарушенных прав, когда при подаче и разрешении жалоб и ходатайств придется выявлять реальность нарушения охраняемого законом права обвиняемого. Также из этого разграничения следует не менее важный вывод, что предмет защиты обвиняемого может быть шире предмета права на защиту. Но из данного вывода следует положение - все, что находится за пределами предмета права на защиту - незаконно. Подобные явления могут носить совершенно нейтральный и законный характер в рамках дозволенного поведения, но в случаях нарушения прав и интересов, выходящих за пределы предмета права на защиту, эти права и интересы, поскольку они не находятся под охраной закона, не будут обеспечены принудительной силой или другими видами государственного обеспечения. Для адвоката-защитника, как представителя обвиняемого и одновременно самостоятельного участника процесса, право на защиту охватывает весь предмет защиты обвиняемого, если в процессе реализации права предмет явно не противоречит закону.
Законодатель не дал определения средств и способов защиты, ограничившись указанием на их законность, хотя разграничение этих понятий имеет принципиальное значение для тактики защиты. Сущность средства - не в действиях или видах деятельности (это слишком широкое определение), а в том, что средства защиты являются способом достижения цели защиты, закрепленным в законе в виде определенных форм. Следовательно, средства защиты, закрепленные в законе, носят абстрактный характер. К деятельности, действию семантически ближе понятие "способ". Но способ - более конкретен и содержателен, причем содержанием его будет реализуемое средство. Средство конкретизируется в способе его применения. Средство защиты, являясь процессуальной формой деятельности в процессе реализации, само преобразуется в содержание деятельности и осуществляется в соответствующей форме при помощи способов защиты. Средства защиты определены в законе в основном (но не во всем объеме) через такие категории как права обвиняемого, подозреваемого, подсудимого по совершению или не совершению действий, полномочия защитника по совершению действий. То есть средства защиты являются в законодательном выражении потенциальными действиями, но не действиями в их реальном существовании. Последним средство защиты становится посредством способов, которые не всегда предусмотрены в законе. Если средства в законе четко определены (например, заявление ходатайства, принесение жалоб, участие в следственном действии), то способы защиты не дифференцированы, а имеют только границы применения в виде правовых границ того или иного процессуального действия, правил производства следственных действий, которые применяются адвокатом по аналогии, общих принципов и правил, по возможности применимых к деятельности адвоката-защитника. Часть способов предусмотрена в УПК РК в виде права или обязанности использовать тот или иной способ при реализации средства, а часть - не указана, но используется на практике. Поэтому, если законность средства означает использование только указанных в законе конкретных средств, то законность способа означает использование выработанных наукой и практикой приемов, не нарушающих закон.
По нашему мнению, в понятии позиции по уголовному делу должны отражаться логико-психологический, функционально-прагматический и правовой аспекты. Логико-психологическим аспектом является сама суть определения позиции как отношения, точки зрения. Правовым аспектом является процессуальная форма выражения. Функционально-прагматическим аспектом будет подчинение позиции целям и задачам субъекта и ее влияние на характер деятельности. Таким образом, позиция по уголовному делу - это процессуальное выражения отношения к предмету доказывания, расследования и рассмотрения по уголовному делу, в котором содержится точка зрения участников процесса, соответствующая их целям и задачам, а также определяющая характер их деятельности. Позиция защиты с учетом общего определения позиции является процессуальным выражением отношения субъектов стороны защиты к обвинению (подозрению), гражданскому иску, которая содержит в себе защиту в материальном смысле слова, соответствует целям и задачам субъектов защиты и определяет характер защитительной деятельности. В этом отношении законодатель процедуру выяснения отношения подсудимого к предъявленному обвинению, верно называет выяснением позиции подсудимого (ст. 346 УПК РК). Позиция адвоката-защитника может быть составной частью позиции защиты, как понятия, относящегося к собирательному субъекту - стороне защиты. При анализе позиции защиты, позиции защитника, в частности, важными являются две проблемы: расхождение в позициях защитника с другими субъектами стороны защиты и альтернатива в позиции защиты. Пришли к выводу, что расхождения между адвокатом-защитником подзащитным по вопросам виновности, когда подзащитный отрицает свою вину, недопустимы.
Адвокат относительно самостоятелен при правовой квалификации деяния. Но без согласования с подзащитным адвокат, естественно, не может квалифицировать действия подзащитного при определении позиции по статье, предусматривающей более тяжкое преступление. Адвокат абсолютно самостоятелен в выборе позиции по вопросу о невиновности подзащитного, несмотря на его признательные показания. Таким образом, расхождения в позициях этих двух субъектов возможны, но не обязательны. В целях эффективности защитительной деятельности адвокат должен стремиться к преодолению коллизий, стремиться к достижению компромисса.
Альтернатива в позиции адвоката-защитника допустима, как способ гибкого ведения защиты. Ее применение иногда бывает не только тактически оправданным, но и неизбежным. Она помогает учитывать условия защиты, доказательства и другие компоненты ситуации защиты. Адвокат-защитник должен учесть все возможные исходы данной ситуации и стремиться к получению максимально положительных результатов в данных условиях. Такое вероятно при использовании альтернативы. Альтернативность - способ разрешения возможных и реальных коллизий защиты, так как, несмотря на запрет закона, последние будут возникать при реализации защиты в психологическом, непроцессуальном плане.
Исследование тактики профессиональной защиты вне уголовно-процессуальной деятельности и механизма правового регулирования профессиональной защиты невозможно, как нельзя рассматривать форму в отрыве от содержания или содержание без соответствующей формы. Рассмотренные нами аспекты являются организующим элементом тактики профессиональной защиты с позиции законодательного регулирования деятельности, ее субъекта, предмета, средств и способов. Вопросы о целях и задачах деятельности, даже закрепленных в законе, следует рассматривать в единстве всей деятельности по защите, поэтому они входят в содержание тактики профессиональной защиты. Правовые основы влияют как на форму, так и на содержание деятельности в уголовном процессе, но в большей степени на ее форму.
В подразделе третьем аргументируется необходимость исследования криминалистического аспекта профессиональной защиты. Последняя рассматривается как объект криминалистической тактики. Обосновывается необходимость выделения специального раздела криминалистической тактики - "Тактика профессиональной защиты". Подробно анализируются точки зрения на предмет криминалистики, структуру криминалистической тактики.
Автор считает, что на современном, первоначальном этапе разработки следует придерживаться мнения о тактике защиты как объекте комплексного ис
: 07/12/2008
: 4398
:
Состязательная деятельность защитника на предварительном следствии.
Законность и типы уголовного процесса
Компенсация морального вреда - мера реабилитации потерпевшего в российском уголовном процессе:
ОБСТАНОВКА СОВЕРШЕНИЯ ПРЕСТУПЛЕНИЯ, ПОЛУЧЕНИЕ И ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ИНФОРМАЦИИ О НЕЙ ПРИ РАССЛЕДОВАНИИ УГОЛОВНЫХ ДЕЛ
ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, ХАРАКТЕРИЗУЮЩИЕ ЛИЧНОСТЬ ОБВИНЯЕМОГО, КАК ЭЛЕМЕНТ ПРЕДМЕТА ДОКАЗЫВАНИЯ ПО УГОЛОВНОМУ ДЕЛУ
ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА СОБИРАНИЯ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ, ОТОБРАЖАЮЩИХ БИОЛОГИЧЕСКИЕ ВОЙСТВА И ПРИЗНАКИ ЖИВОГО ЛИЦА В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ
ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ОБВИНЯЕМОГО В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
ПРОБЛЕМЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ БЕЗОПАСНОСТИ ЛИЦ, УЧАСТВУЮЩИХ В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
ДОМАШНИЙ АРЕСТ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН
ПРАВОВАЯ ПОМОЩЬ ОРГАНАМ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ ИНОСТРАННЫХ ГОСУДАРСТВ
|
|
| |
|
